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L’udienza ex art. 700 c.p.c. ante causamASLA Ordine degli Avvocati di Milano
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Procedimenti speciali
Procedimenti speciali Libro IV c.p.c.
Procedimenti ingiunzione art. 633
Convalida di sfratto art. 657
Procedimenti cautelari art. 669 bis
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Procedimenti speciali: in particolare i procedimenti cautelari (2)
Procedimenti cautelari
Sequestro giudiziario e conservativoex art. 670
Denuncia nuova opera e danno temuto ex art.
688
Provv. d’urgenza ex art. 700
Istruzione preventivaex art. 692
Proc. sommario ex art. 702 bis
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L’art. 700: condizioni
“questo sia minacciato da un pregiudizio imminente ed irreparabile”
“chi ha fondato motivo di temere che durante il tempo occorrente per far valere il suo diritto in via ordinaria...”
“Fuori dei casi regolati nelle precedenti sezioni...”1
2
3
“può chiedere... i provvedimenti d’urgenza...”4
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Segue: l’art. 700: alcune caratteristiche
fuori dai casi regolati nelle precedenti sezioni...” Sussidiarietà
giudizio di probabilità e di verosimiglianza sull’esistenza del dirittoSommarietà
art. 669 octies, sesto comma; successiva azione merito non è obbligatoriaStrumentalità (attenuata)
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Esempi di ricorsi ex art. 700 in diverse materie
Per dare esecuzione alle obbligazioni contrattuali01
Per impedire esercizio voto in assemblea società per azioni02
Per bloccare pagamento di una fidejussione bancaria03
Per bloccare contraffazione marchio o brevetto o bloccare atti concorrenzasleale (es. storno)
04
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Fasi del procedimento ex art. 700 ante causam
‒ Competenza: proposizione davanti al giudice art. 669 ter che sarebbe competenteper il merito
‒ Due possibilità dopo deposito ricorso: 669 sexies
‒ Emissione del provvedimento di accoglimento con decreto inaudita altera parte e fissazione udienza per revoca/conferma/modifica; oppure
‒ Decreto di fissazione udienza e successiva ordinanza di accoglimento o rigetto
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Presupposti emissione provvedimento ex art. 700
Pregiudizio “imminente”: situazione di pericolo attualePregiudizio “irreparabile”: danno non facilmente o non integralmente riparabile
Periculum in mora
Probabile esistenza del diritto oggetto della tutela cautelare
Fumus boni iuris
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Diritti (non) tutelabili ex art. 700
1 Diritti di credito: manca la irreparabilità del pregiudizio;“il denaro non perisce”
2 Diritti con esecuzione di obblighi di fare infungibili
3Alcune eccezioni: quando l’inadempimento dell’obbligazione pregiudicadiritti sottostanti di rilevanza costituzionale: vita dell’impresa; esistenza dignitosa del cittadino
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Segue: diritti (non) tutelabili ex art. 700
Esempi di queste eccezioni
Ordine ex art. 700 di pagare somma di denaro: a tutela vita stessa impresa (Pret. Roma, 25 gennaio 1993) oppure a tutela “esistenza libera e dignitosa della persona” (Trib. Avezzano, 19 aprile 2005)
1
3Ordine ex art. 700 di dare esecuzione ad un contratto a tutela esistenza sul mercato dell’impresa2
3Ma ora vedere art. 614 bis c.p.c.3
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Caso Telsystem
Telsystem
Utente Torino
Utente Roma
Utente Milano
= costo telefonata nelle tre sedi senza ricarico costo teleselezione
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Provvedimento rigetto o accoglimento
Eventuale esecuzione e eventuale merito
Accoglimento
Riproposizione: mutamento circostanze e/o nuovi fatti e/o argomenti dirittoReclamo: entro 15 gg. davanti al Collegio
Rigetto
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Case study: 700 per inibire pagamento di una fideiussione bancaria
Committenti europei: Belgio e Olanda
Costruttore Italiano: Ansaldo
Banca
garantisce la restituzione al committente dei pagamenti anticipati fatti al costruttore, fino ad un importo di Euro 37 milioni: la garanzia è
autonoma
Contratto base: i 2 Stati ordinano treni ad alta velocità a costruttore italiano
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Case study: segue (2)
Committente: Belgio
contro il costruttore Ansaldo per inadempimento contratto appalto
Promuove arbitrato
Contro Banca per ottenere pagamento della garanzia di Euro 37 milioni
Promuove ricorso
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Case study: segue (3)
Costruttore Ansaldo promuove ricorso ex art. 700
– Restituzione prezzo contrattuale solo se c’è risoluzione contratto; lettera Stato belga non richiama articoli su risoluzione
– I treni non sono ancora stati consegnati; non può esserci risoluzione,ma interventi in garanzia
Fumus
Stato belga è soggetto estero, con difficoltà recupero per ilcostruttore Ansaldo
Periculum
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Case study: segue (4)
Banca e Stato belga depositano memoria difensiva e replicano
– Testo garanzia richiede solo indicazione articoli del contratto– Non vi sono prove certe su frode nella escussione delle garanzie; al
contrario, vi è prova che i treni non possono circolare
Fumus
Residenza estera del committente Stato belga non è rilevante
Periculum
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Case study: segue (5)
Giudice rigetta ricorso costruttore
– Lettere escussioni conformi alle previsioni del contratto e richiamo specifici articoli su risoluzione
– È provato, al contrario, che un provvedimento autorità ha vietato circolazione
NO fumus
– Eventuale azione regresso promossa in un Paese dell’Unione Europea, dunque non vi sono rischi
– Nessuna prova su eventuale insolvenza del committente
NO periculum
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