IL DIRITTO DEL LAVORO NELLE OPERAZIONI DI
AndreaNicodemi
12/04/2011
NELLE OPERAZIONI DI M&A
Aree di interesse preliminare
� Società target
� Acquirente
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� Acquirente
� Valutazioni delle ragioni economiche imprenditoriali sottesealle operazioni
Due diligence
� Check list
� Areedi interessegiuslavoristico
Due diligence
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� Areedi interessegiuslavoristico
� Report finale
Aree di analisi
� Trattamento retributivo
� Livello di sindacalizzazione
� Disabili
Due diligence
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� Lavoratori autonomi
- amministratori
- consulenti
- contratti a progetto
- agenti
� Contenzioso
� Valore economico delle criticità riscontrate
Garanzie
Le garanzie dovranno essere richieste riferendosi ai termini prescrizionaliprevisti dalla legge per il riconoscimento di eventuali diritti da parte dellavoratore e cioè:a)10anni:
Due diligence
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a)10anni:- risarcimento danni;- riconoscimento di qualifica superiore;- accertamento della natura subordinata del rapporto di lavoro;- riconoscimento di rapporto a tempo indeterminato;
b) 5 anni:- risarcimento danni da fatto illecito;- crediti di natura retributiva pagati con periodicità annuale o inferiore;- spettanze derivanti dalla cessazione di rapporto di lavoro.
Struttura dell’operazione
� Cessione di partecipazioni
Struttura dell’operazione
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� Cessione di azienda
Cessione di azienda
� Azienda: complesso di beni organizzati dall’imprenditore perl’eserciziodell’impresa
Struttura dell’operazione
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l’eserciziodell’impresa
� Ramo di azienda: articolazione funzionalmente autonoma diun’attività economica organizzata
Orientamenti interpretativi
1. Il “caso Ansaldo”
Il ramod’aziendaè un complessodi beni idoneoa gestirein
Struttura dell’operazione: ramo di azienda
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Il ramod’aziendaè un complessodi beni idoneoa gestireinautonomia un’attività economica e che risulta coincidentecon una sorta di piccola azienda all’interno dell’azienda
Cass. 14 dicembre 2002 n. 17919
Orientamenti interpretativi
2. Il “caso Alcatel”
I lavoratori, addetti ad un ramo d’impresa, possono essereconsiderati un’attività economica suscettibile di
Struttura dell’operazione: ramo di azienda
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considerati un’attività economica suscettibile ditrasferimento, se, sulla base delle nozioni e dell’esperienzaacquisita, sono capaci di svolgere autonomamente – e quindipur senza il supporto di beni immobili, macchine, attrezzi dilavoro o altri beni – le proprie funzioni anche presso il nuovodatore di lavoro
Cass. 22 luglio 2002 n. 10701
Orientamenti interpretativi
Il ramo deve avere una sua autonomia funzionale; non deve rappresentare ilprodotto dello smembramento di frazioni non autosufficienti e noncoordinate tra di loro, né una mera espulsione di ciò che si rivela essere unapuraeccedenzadi personale
Struttura dell’operazione: ramo di azienda
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puraeccedenzadi personaleCorte d’Appello di Milano, 26 agosto 2004
Il complesso trasferito, anche in base al testo riformato dal D. Lgs. 276/2003dell’art. 2112 c.c., deve presentare una propria strutturaed essere in grado diavere un’autonomia organizzativa e una potenziale redditività
Tribunale di Torino, 17 dicembre 2005
Orientamenti interpretativiPreesistenza dell’autonomia funzionale del ramo
Può costituire ramo d'azienda ogni unità economicaorganizzatain maniera stabile, la quale in occasionedel
Struttura dell’operazione: ramo di azienda
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organizzatain maniera stabile, la quale in occasionedeltrasferimento deve conservare la sua identità; l’attivitàproduttiva autonoma deve essere preesistente altrasferimento e non può consistere in una struttura produttivacreata "ad hoc" in occasione del trasferimento
Cass. 13 ottobre 2009 n. 21697
Art. 2112 c.c.
� Trasferimento dei rapporti di lavoro
� Principiodi solidarietà
Struttura dell’operazione: cessione di azienda
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� Principiodi solidarietà
� Diritto al mantenimento del trattamento economiconormativo
Lavoratori trasferiti� I lavoratori addetti al ramo d’azienda oggetto del
trasferimento sono trasferiti automaticamente alledipendenze del cessionario
Struttura dell’operazione: cessione di azienda
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� Il lavoratore non addetto al ramo di azienda oggetto deltrasferimento può essere trasferito alle dipendenze delcessionario solo con il suo consenso ex art. 1406 c.c.
� In caso di trasferimento di ramo d’azienda che coinvolgadipendenti impiegati promiscuamente in più attività, siapplica il criterio della prevalenza delle mansioni svolte
Principio di solidarietà
� Cedente e cessionario sono obbligati in solido per tutti icrediti che il lavoratore trasferito vantava al tempo deltrasferimento
Struttura dell’operazione: cessione di azienda
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� Responsabilità del cessionario per i crediti del lavoratorematurati nei confronti del cedente prima del trasferimento
� Possibilità, prevista per il solo cedente, di liberarsi dalleobbligazioni derivanti dal rapporto di lavoro tramite verbali diconciliazione individuali sottoscritti in sede protetta
Trattamento economico normativo
� Il lavoratore, trasferito alle dipendenze del cessionario, conserva tutti i diritti inerenti al rapporto di lavoro già maturati presso il cedente al momento del trasferimento
Struttura dell’operazione: cessione di azienda
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� Il cessionario è tenuto ad applicare i trattamenti economici e normativiprevisti dai contratti collettivi nazionali, territoriali ed aziendali vigentialla data del trasferimento, fino alla loro scadenza, salvoche sianosostituiti da altri contratti collettivi applicabili all’impresa del cessionario
� L’effetto di sostituzione si produce esclusivamente tra contratti collettividel medesimo livello
Art. 47 legge 29 dicembre 1990 n. 428
� Procedura sindacale
Struttura dell’operazione: cessione di azienda
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� Stato di crisi e trasferimento dei lavoratori
Gli obblighi di informazione e consultazione sindacale
� Quando si intenda effettuare un trasferimento di azienda (odi ramo) in cui sono complessivamente coinvolti più di 15lavoratori, il cedente e il cessionario devono darnecomunicazionealle rappresentanzesindacali
Struttura dell’operazione: art. 47 l. 428/1990
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lavoratori, il cedente e il cessionario devono darnecomunicazionealle rappresentanzesindacali
� La comunicazione del cedente e del cessionario allerappresentanze sindacali deve avvenire almeno 25 giorniprima che sia perfezionato l’atto da cui deriva iltrasferimento o che sia raggiunta un’intesa vincolante tra leparti, se precedente
Contenuti della comunicazione
� Data prevista/proposta per il trasferimento
Struttura dell’operazione: art. 47 l. 428/1990
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� Motivi del trasferimento di azienda
� Conseguenze dell’operazione sui rapporti di lavoro
Consultazione sindacale
� I rappresentanti sindacali possono richiedere l’esamecongiunto con il cedente e il cessionario, su richiesta scritta datrasmettere entro 7 giorni dal ricevimento della comunicazione
Struttura dell’operazione: art. 47 l. 428/1990
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� Entro 7 giorni dal ricevimento della richiesta il cedente e ilcessionario sono tenuti ad attivare l’esame congiunto con irappresentanti sindacali
� La procedura si ritiene conclusa entro 25 giorni dall’inviodella comunicazione
Violazione della procedura sindacale
Il mancato rispetto da parte del cedente e del cessionariodell’obbligo di informazione e/o dell’obbligo di esame
Struttura dell’operazione: art. 47 l. 428/1990
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dell’obbligo di informazione e/o dell’obbligo di esamecongiunto ai sensi, rispettivamente, dei commi 1 e 2 dell’art.47 della legge 428/1990 “costituisce condotta antisindacaleai sensi dell’art. 28 della legge 20 maggio 1970 n. 300”
Stato di crisi e trasferimento dei lavoratori
� L’art. 47 l. 428/90 5^ comma prevede la possibilità di disapplicare legaranzie dell’art. 2112 c.c. in situazioni di crisi aziendale o alle imprese neiconfronti delle quali vi sia stata dichiarazione di fallimento, omologazione diconcordatopreventivoconsistentenella cessionedei beni, emanazionedel
Struttura dell’operazione: art. 47 l. 428/1990
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concordatopreventivoconsistentenella cessionedei beni, emanazionedelprovvedimento di liquidazione coatta amministrativa ovvero disottoposizione all'amministrazione straordinaria
� La Corte di Giustizia CE con sentenza 11 giugno 2009, n. 561 hastabilitoche la sopracitata norma non è conforme alla direttiva 2001/23/Ce, poichéviola i diritti dei lavoratori a mantenere il trattamento economico normativoesistente al momento del trasferimento
Aree di intervento post deal
� Organizzazione della forza lavoro
Aree di intervento post deal
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� Sistemi di incentivazione delle risorse chiave
Organizzazione della forza lavoro
� Organigramma aziendale
Aree di intervento post deal
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� Gestione del management apicale
� Gestione degli esuberi
Gestione del management apicale
� In caso di trasferimento di azienda il dirigente, che non intenda continuare ilrapporto di lavoro con il cessionario, può procedere alla risoluzione del rapportoentro 180 giorni dalla comunicazione del trasferimento senza obbligo di preavviso econ il riconoscimento, oltre al trattamento di fine rapporto, di un trattamentopari:(i) ad 1/3 dell’indennitàsostitutivadel preavvisospettantein casodi licenziamento
Aree di intervento post deal
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(i) ad 1/3 dell’indennitàsostitutivadel preavvisospettantein casodi licenziamento(art. 13 CCNL Dirigenti Industria)
(ii) all’indennità sostitutiva del preavviso spettante in caso di licenziamento (art. 20CCNL Dirigenti del Commercio)
� In caso di mutamento di posizione il dirigente può risolvere il rapporto di lavoroentro 60 giorni e avrà diritto, oltre al trattamento di fine rapporto, anche altrattamento pari all’indennità sostitutiva del preavviso spettante incaso dilicenziamento (Art. 16 CCNL Dirigenti Industria, Art. 24 CCNL Dirigenti delCommercio)
Principali strumenti di incentivazione
� Piani di incentivazione individuale/ collettiva: M.B.O.(Management by Objectives); L.T.I.P. / S.T.I.P. (Long/ShortTerm Incentive Plan)
Aree di intervento post deal: strumenti di incentivazione delle risorse chiave
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� Premi aziendali previsti dai CCNL
� Bonus previsti da accordi aziendali collettivi o individuali
Scheda di confronto
Aree di intervento post deal: costo del lavoro
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Compenso
netto
Percentuale
di incidenza
Compenso
lordo
Costo
azienda
Percentuale
di incidenza
Amministratore € 120.000 62% del compenso
€ 200.000 € 216.400 116% del compenso
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2626
compenso lordo
compenso lordo
Dirigente € 120.000 62% del compenso
lordo
€ 200.000 € 280.000 140% del compenso
lordo
Scheda di confronto
Aree di intervento post deal: costo del lavoro
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Compenso
netto
Percentuale
di incidenza
Compenso
lordo
Costo
azienda
Percentuale di
incidenza
Amministratore € 110.000 62% del compenso
€ 183.600 € 200.000 116% del compenso
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2727
compenso lordo
compenso lordo
Dirigente € 90.000 62% del compenso
lordo
€ 143.000 € 200.000 140% del compenso
lordo
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Licenziamento
per giusta causa Senza preavviso
Licenziamento
per giustificato Con preavviso
Aree di intervento post deal: licenziamento individuale
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per giustificato
motivoCon preavviso
Ragioni oggettive Ragioni soggettive
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Tutela realeConseguenze
a1) reintegra
oppure
a2) pagamentoindennità pari a 15
Tutela obbligatoriaConseguenze
a1) riassunzione
oppure
Conseguenze del licenziamento illegittimo
Aree di intervento post deal: conseguenze del licenziamento illegittimo
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a2) pagamentoindennità pari a 15mensilità di retribuzione globale difatto
In ogni casob) pagamento di un’indennitàcommisurata alla retribuzione globaledi fatto dal giorno del licenziamento aquello della reintegra ed in ogni casonon inferiore a 5 mensilità
a2) pagamento di un’indennitàcompresa tra un minimo di 2,5 ed unmassimo di 6 mensilità, avendo ariguardo all’ultima retribuzioneglobale di fatto percepita
Il diritto del lavoro nelle operazioni di m&aAree di intervento post deal: risoluzione del rapporto di lavoro subordinato
Risoluzione del rapporto di lavoro subordinato
� Dimissioni
� Risoluzioneconsensuale
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� Risoluzioneconsensuale
Riconoscimento al lavoratore di una somma a
titolo d’incentivo all’esodo (i) assoggettabile a
un regime fiscale agevolato; (ii) non
assoggettabile a contribuzione previdenziale.
Soggetti interessati: imprese con più di 15 dipendenti che intendano effettuare almeno 5licenziamenti nel periodo di tempo di 120 giorni
ProceduraA. Fase sindacale finalizzata a concordare, con le parti sociali, i criteri di formazione
delle graduatorie dei lavoratori da licenziare. I criteri vanno individuati traquelliprevisti dalla legge: esigenze tecnico produttive; anzianità; carichi di famiglia
Il diritto del lavoro nelle operazioni di m&aAree di intervento post deal: licenziamento collettivo
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B. 1.In caso di mancato accordoa. Licenziamento con preavviso nel rispetto di tutti i criteri indicati dalla leggeb. Contributo Mobilità (carico datore): pari a 9 mesi indennità CIGS (€ 1.000) per
ciascun lavoratore licenziatoB. 2.In caso di accordoa. Licenziamento con preavviso nel rispetto dei criteri concordati sub A.b. Contributo Mobilità (carico datore): pari a 3 mesi indennità CIGS (€ 1.000) per
ciascun lavoratore licenziato
Avv. Andrea Nicodemi
20122 MILANOGalleria San Carlo, 6
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00196 ROMAVia Flaminia, 135
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