Date post: | 02-May-2015 |
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Carl Schmitt
• Plettenberg1888 - ivi1985 • 1919 Romanticismo politico• 1921 La dittatura• 1922 Teologia politica• 1927 Le categorie del politico. Saggi di teoria
politica• 1933 Stato, movimento, popolo• 1950 Il nomos della terra,
Avevamo il compito di valutare se Schmitt appartenesse alla categoria dei principali criminali di guerra. Le sue teorie e la sua attività di insegnamento avevano contribuito alla preparazione della seconda guerra mondiale? Oppure le sue teorie avevano soltanto corrotto i giovani?(W. Kempner, pubblico ministero al processo di Norimberga)
Se lei mi giudica responsabile per Hitler, allora Rousseau è responsabile per i giacobini
…non posso essere denazificato, perché non posso esserre
nazificato
Schmitt voleva la cosa ( la democrazia plebiscitaria) e non la persona. Epimeteo cristiano: Benito Cereno , ostaggio dei rivoltosi nel racconto di Melville
…credimi, Cesare non è cesariano. Se Roma fosse una vera repubblica, Cesare sarebbe il primo dei repubblicani (G. B. Shaw, Cesare e
Cleopatra)
Schmitt / Kelsen
Secondo Schmitt a Kelsen fu chiesto: «nel caso che a un legislatore impazzito venga in mente di ordinare di fucilare ogni domenica dieci uomini con i capelli rossi, anche questo andrebbe considerato diritto?»
Kelsen rispose: Io sono un giurista, non un moralista
KelsenLegalità (conformità di una norma con una norma) = legalità include la legittimità
SchmittLegittimità (conformità di una norma con il sentimento popolare) = la legittimità prevale sulla legalità
Legalità contro legittimità
Occorre agire nella legalità per poter stabilire il diritto di sguinzagliare i propri assassini
Brecht – Opera da tre soldiBrecht – Opera da tre soldi
La forza brutale è finita. Oggi non si La forza brutale è finita. Oggi non si mandano più assassini… quando bastano mandano più assassini… quando bastano gli uscierigli uscieri
Il diritto pubblico del Terzo Reich è la formulazione giuridica del volere storico del Fuehrer, ma il volere storico del Fuhrer non è l'adempimento di condizioni poste dal diritto pubblico al suo agire. Che il Fuhrer governi in conformità a una Costituzione formale, scritta o no, non è una questione di primaria importanza. Questione di primaria importanza è soltanto se, con il suo operato, il Fuhrer garantisce la vita di un popolo (18.6.1938, Frank, Discorso all'Accademia del diritto tedesco)
• La qualità di giudice del Führer deriva dalla stessa fonte del diritto dalla quale sgorga tutto il diritto di ogni popolo. Nell’estremo stato di necessità si afferma il diritto estremo … ogni diritto tra origine dal dirito alla vita proprio di un popolo…
• Tutto il resto non è diritto, ma «un intreccio positivo di norme cogenti» di cui un criminale astuto si fa beffe
Giurisdizione come rifiuto del politico
Sarebbe un errore assegnare alla giurisdizione il compito eminentemente politico di decidere le contrapposizioniIl movimento del diritto libero non ha considerato che la legge deve produrre un vero vincolo e non può essere un rinvio in bianco…
Nell’applicazione di concetti indeterminati impiegati nelle leggi, il giudice deve corrispondere alle vedute giuridiche del suo tempo e del suo popolo.
Di fronte a decisioni del Fuhrer il giudice non ha alcun diritto di esame
Emendamento del 28.6.1935 al codice penale tedesco: " la punizione deve essere inflitta a qualsiasi persona che commetta atti dichiarati punibili dalla legge o che, alla luce dello scopo fondamentale del diritto penale, e secondo il sano sentimento popolare, meritino di essere puniti. Nel caso che nessuna legge sia applicabile direttamente a tale atto, esso va punito, in base alla legge, qualunque essa sia, che nel suo obiettivo fondamentale meglio si applichi a esso
AUTONEGAZIONE
Nomodinamica
Norma fondamentale
CostituzioneCostituzione
LeggeLegge
Aut. PrivAut. Priv Giurisd Giurisd Amm.Amm.
Esiste una società senza nemico?Quando la democrazia è minacciata con i mezzi della democrazia, cosa si deve fare?
KelsenDio?GrundnormNormaNormaNormaNorma
Schmitt Dio creatoreBene -maleCaino- AbeleAmico-NemicoCostituzioneSovranoStato
Dio creatorecolui che decidedelle sorti del mondo
Rapporto con il cattolicesimo
Kelsen Come?NeutralitàImpersonalitàGiuridicità
Schmitt Chi?ParzialitàPersonalitàPoliticità
Kelsen OrdinamentoNormaVolontàPace
Schmitt OrdineEccezioneDecisioneConflitto
Sovrano èun insieme di norme
L’ordinamento giuridico è lo Stato: tecnica di organizzazione della società
NNoor r mm ee
NN oo r r mm ee
Sovrano è colui che
decidenello stato di eccezione
Prima vi è l’ordine e poi è pensabile l’ordinamento giuridico
Eccezione
• Nell’eccezione la forza della vita reale rompe la crosta della meccanica irrgidita nella ripetizione…
• Solo una filosofia della vita concreta non può ritrarsi davanti all’eccezione e al caso estremo, anzi deve interessarsi ad esso al più alto grado.
Stato di eccezioneE’ la guerra civile, è la situazione critiche in cui non è possibile risolvere i problemi attraverso il consenso.
Bisogna decidere con chi stare
Amico - nemico
Decisione
Politica
• Il concetto di Stato presuppone il concetto di politica e il concetto di politica di basa sulla distinzione amico / nemico
• Nemico è semplicemente l’altro, lo straniero e basta alla sua essenza che egli sia esistenzialmente qualcosa d’altro e di straniero, per modo che, nel caso estremo, siano possibili con lui conflitti che non possono venir definiti né attraverso un sistema di norme predefinite né mediante l’intervento di un terzo imparziale
Ius belliLo Stato, inteso come l’unità politica decisiva, ha concentrato in sé un potere mostruoso: la possibilità di condurre una guerra e quindi di disporre apertamente della vita di un uomoLa guerra, la disponibilità a morire degli uomini che lottano, l’uccisione fisica degli altri uomini che stanno dalla parte del nemico, tutto ciò non ha nessun senso normativo, ma solo un senso esistenziale, e precisamente nella realtà delle situazioni della lotta effettiva contro un nemico effettivo, non in programmi qualsiasi o normatività ideali. Un’unione di uomini che volesse rinunciare a queste conseguenze dello jus belli, non sarebbe un’unione politica perché avrebbe rinunciato alla possibilità di decidere … chi considerare e trattare come nemico
Polemos
Polis
SCHM ITT
HOBBES
PoliticaE’ necessaria proprio quando la decisione
(unanime - il consenso) è impossibile
Guerra civile - conflitto
Crisi della repubblica di Weimar
Amico- nemicoCategorie della politica
La politica bolscevica della repubblica sovietica ha fatto un tentativo per sostituire l’omogeneità nazionale con l’omogeneità di una classe, del proletariato
Anche qui domina una nuova distinzione: proletari contro borghesi. Il concetto amico- nemico assumerebbe in tal modo una nuova intensità
Amico- nemico
Vi è una prova storica che spiega l’inevitabilità dell’alternativa homo homini deus e homo homini lupus, e quindi anche l’impossibilità di permanere della neutralità del punto zero dell’homo homini homo: è il destino degli imperatori romani. A partire da Adriano (secondo Mommsen ancora prima) il senato romano fu posto dinanzi all’alternativa se dichiarare l’imperatore defunto una divinità o un nemico.
Sovranità
• La sovranità, e quindi lo Stato stesso, consiste, nel decidere questo conflitto, perciò nello stabilire in modo definitivo che cosa sia l’ordine e la sicurezza pubblica…
• Infatti ogni ordine riposa su una decisione e anche il concetto di ordinamento giuridico, che viene acriticamente impiegato come qualcosa che si spiega da sé (Kelsen), come ogni altro ordine riposa su una decisione e non su una norma
E' solo attraverso la preliminare definizione della politica che possiamo pensare allo Stato e al diritto: tutto ruota attorno alla presa di posizione fondamentale ed esistenziale (il marchio di Caino) tra amico e nemico.Non esiste nessuna norma che sia applicabile a un caos. Prima deve essere stabilito l'ordine politico: solo allora ha un senso l'ordinamento giuridico
Dittatura
Dictatura è il sostantivo di dictare, dire con precisione comandare… in situazioni di emergenza diviene più o meno imperativo essere guidati da uomini forti.
La libertà è essere capace di prendere misure energiche (dittatura)
La dittatura deve porre fine a una situazione concreta di emergenza e quindi deve avere una durata limitata
Il dittatore farà ciò che anche l’uomo della strada farebbe
Soltanto quando il Presidente del Reich, il 30 gennaio 1933, nominò cancelliere del Reich il capo del partito nazionalsocialista, il Reich tedesco ebbe di nuovo una direzione politica e lo stato tedesco trovò la forza di annientare il marxismo nemico dello Stato
Il 30 gennaio 1933 “Hegel è morto” (C. Schmitt, Principii politici del nazionalsocialismo, 1935,)
Perché?
Perché, con la salita al potere di Hitler, la storia della Germania aveva trovato uno sviluppo nuovo e definitivo
Stato – movimento Stato – movimento nazionalsocialista- popolonazionalsocialista- popolo
Il movimento porta nuovo sangue al corpo irrigidito dei funzionari e intanto ripensa lo Stato su nuove basi.Funzionari, movimento, popolo, le “tre grandi ruote motrici”, distinte, ma non divise, unite, ma non fuse, debbono correre l’una accanto all’altra, ciascuna secondo la sua legge interna e tutte all’unisono con la totalità politica che dal movimento è portata
Kelsen La dottrina pura del diritto, Wien, Deuticke, 1960
"una norma fondamentale, norma non posta ma presupposta, quindi non su una norma del diritto positivo...". "la norma autorizzante... è una norma in bianco. La fattispecie condizionante e la sanzione condizionata sono forme vuote...". "... bisogna ammettere per prima cosa che la scelta di un punto di partenza- la scelta del presupposto giuridico fondamentale dal quale si deduce l'intero ordinamento giuridico positivo...è arbitrario"."...tende a conoscere il massimo possibile di contenuto dell'essere come... il minimo possibile di contenuto" del dovere "
Cos’è la costituzione?
E’ un contratto, un compromesso?
E’ una legge tra le leggi?
E’ la decisione politica dell’unità del popolo?
Una Costituzione non si basa su una norma... ma su una decisione politica, derivante dal suo essere politico, sulla specie e la forma del suo proprio essere
...nella realtà concreta dell'esistenza politica non governano ordinamenti e insiemi di norme astratte, ma vi sono sempre soltanto uomini o gruppi concreti che dominano su altri uomini o gruppi concreti
La Costituzione statale è la porta per cui il momento astratto dello Stato entra nella vita e nella realtà (Hegel)
Führer
L’immediata presenza reale dell’uguaglianza di stirpe tra capo e popolo
StirpeSolo l’uguaglianza di stirpe può
impedire che il potere del capo diventi tirannia e arbitrio
popolo
costituzione
StatoPer la prima volta, dopo molti secoli, i concetti della nostra costituzione sono ritornati a essere tedeschi
Ogni costituzione si basa sulla concreta decisione politica del popolo capace di agire politicamenteIl parlamento dello Stato borghese di diritto è idealmente il posto nel quale ha luogo una pubblica discussione delle opinioni politicheIl popolo non può discutere… esso può solo acclamare. Scegliere e dire si o no alle questioni che gli sono posteL’opinione pubblica è la forma moderna di acclamazioneLa discussione è l’umano, il pacifico, il progressivo, la contrapposizione a ogni sorta di dittatura e di potere.
Il concetto centrale della democrazie è il popolo e non l’umanità.
La parola identità è utile nella definizione della democrazia perché indica la completa identità del popolo omogeneo comprensiva cioè tanto dei governanti quanto dei governati.Quelli che governano sono distinti ad opera del popolo e non dal popolo Una dittatura è possibile solo su un fondamento democratico
Spersonalizzazione
e
neutralizzazione
del potere
e
del conflitto
Kelsen
Potere = insieme di normeConflitto: esterno al diritto
KelsenPotere = insieme di normeConflitto : esterno al diritto
SchmittPotere = chi comanda?
Politica = amico- nemicoSenza la decisione politica
non c’è decisione giuridica
Schmitt
Prima esiste l’ordine politico e poi l’ordinamento giuridico
L’elemento centrale della teoria del diritto e dello Stato è la decisione politica
DecisioneAmico - nemico
categoria della politicaCon chi sto ?
SovranitàSovrano è colui che decide nello
stato di eccezione chi è amico e chi è nemico
Limiti del parlamentarismo
a)La discussione viene a mancareb)La pubblicità viene menoc)Le decisioni essenziali vengono prese
fuori dal parlamento
Non esiste il diritto astratto,vuoto, formale di Kelsen
Il diritto positivo diventa assurdo e distruttivo nel momento in cui perde il nesso con la giustizia materiale e quindi con l’esistenza concretamente reale del popolo.
Popolo è una inseparabile, oggettiva, esistensiva unità che determina dall’interno e fino al limite estremo anche la più sottile affermazione spirituale.
Esempio: la geometria classica è scaturita dal genio greco di Euclide e non da un qualunque negro intelligente e il genio matematico di Leibniz poteva manifestarsi tra i messicani?
Il pensiero liberale sorvola o ignora in modo sistematico lo Stato o la politica, perché considera l’individuo terminus a quo e terminus ad quem. In casi determinati l’unità politica deve pretendere il sacrificio della vita: questa pretesa non può essere in alcun caso fondata e sostenuta per il pensiero liberale. Per il singolo in quanto tale non vi è nessun nemico con il quale si debba combattere… se egli non lo vuole.Si giunge così a un sistema completo di concetti smilitarizzati e spoliticizzati
Emendamento del 28 .6.1935 al codice penale tedesco: " la punizione deve essere inflitta a qualsiasi persona che commetta atti dichiarati punibili dalla legge o che, alla luce dello scopo fondamentale del diritto penale, e secondo il sano sentimento popolare, meritino di essere puniti. Nel caso che nessuna legge sia applicabile direttamente a tale atto, esso va punito, in base alla legge, qualunque essa sia, che nel suo obiettivo fondamentale meglio si applichi a esso
Nullum crimen sine poena
Sofferenza
Rifiuto della visione ottimistica del mondo
La vera filantropia vuole il sacrificio per il bene della specie – è dura, è piena di autosuperamento perché abbisogna del sacrificio dell’uomo. (Nietzsche)
Nullum crimen sine lege
Presunzione di innocenza
Primato dell’individuo
sulloStato
Primatodella libertà
sulla sicurezza
Nullum crimen sine poena
Presunzione di colpevolezza
Primato dello Stato
sull’individuoStato
Primatodella sicurezza
sulla libertà
Chi è il custode della costituzione?
Il presidente della repubblicaSchmitt
La Corte costituzionaleKelsen
Chi è il custode della Costituzione?
Un giudice non è un capo politico… Nel caso politico decisivo la normativizzazione e la processualizzazione significa solo un vincolo del capo a vantaggio del disubbidiente; l’equiparazione del nemico dello Stato e della nazione col compagno di Stato e di nazione; la decisione mediante un giudice indipendente significa solo la sottomissione del capo … a un non capo politicamente non responsabile
Il Führer del movimento
• Ha, in quanto tale, un compito giuridico il cui diritto ultimo non può venire realizzato da nessun altro
• Il Führer protegge il diritto dal peggiore abuso, quando nell’istante del pericolo in virtù della sua dittatura crea il diritto in quanto giudice supremo
E’ possibile la pace, quella pace che si realizza con una guerra giusta?
Guerra giusta = guerra totale – guerra di sterminioCon il male non si scende a compromessi
Il diritto tramite la pace è sensato e onesto
La pace attraverso il diritto è pretesa imperialistica di dominio
In ciò emerge il dilettantismo di Hitler. Egli commise crimini gravi, ma, per i più gravi, lo spirito del mondo ha scelto ben altri strumenti. Per la bomba atomica e la criminalizzazione a posteriori della guerra di aggressione, Hitler non va nemmeno preso in considerazione (Glossario, 1948)