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LA PROVA DIGITALE

NEL DIRITTO

DI FAMIGLIA

AVV. SILVIA SCALZARETTO

info@sf-lawyers.it

UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI MILANO

23 novembre 2017

Art. 8

CEDU

1. Ogni persona ha diritto al rispetto della propria vita privata e familiare,

del proprio domicilio e della propria corrispondenza.

DIRITTO AL RISPETTO DELLA VITA PRIVATA E

FAMILIARE 2. Non può esservi ingerenza di un’autorità pubblica nell’esercizio di

tale diritto a meno che tale ingerenza sia prevista dalla legge e

costituisca una misura che, in una società democratica, è necessaria

alla sicurezza nazionale, alla pubblica sicurezza, al benessere

economico del paese, alla difesa dell’ordine e alla prevenzione dei

reati, alla protezione della salute o della morale, o alla protezione dei

diritti e delle libertà altrui.

M I N O R E I N G E R E N Z A D E L L O

S TATO N E L L A V I TA FA M I L I A R E

. Sdoganamento

dei contratti di

convivenza e

. legge sulle

unioni civili (L.

76/2016)

. Riconoscimento

stepchild

adoption

. Smantellamento

della L.40/2004

Principio di auto-

determinazione

riproduttiva

. Trascrizione allo

stato civile di

matrimoni same

sex contratti

all’estero

D E G I U R I S D I Z I O N A L I Z Z A Z I O N E ( D . L . 1 3 2 / 2 0 1 4 )

. Divorzio breve (L. 55/2015)

. Scioglimento anticipato della comunione legale (L. 55/2015)

. Negoziazione assistita (L. 162/2014)

. Accordo davanti all’Ufficiale di Stato Civile (L. 162/2014)

Cambia l’approccio degli operatori del diritto di

famiglia.

Nascono nuove figure professionali.

I giudici si fanno sempre più promotori di

accordi ed invitano ad evitare l’istruttoria.

Nuovi

metodi,

nuovi ruoli

P R A T I C A

C O L L A B O R A T I V A

M E D I A Z I O N E

F A M I L I A R E

P R O V V E D I M E N T I

D E T E R R E N T I

D E L E G A A L C T U D I P R O M O Z I O N E

D E L L ’ A C C O R D O

C O L L A B O R A T O R E G E N I T O R I A L E

Trib. Milano, sez. IX civ., decreto 7-29 luglio 2016 (Pres.

est.Laura Cosmai)

“È figura individuata con lo specifico compito di facilitare la

risoluzione delle dispute tra genitori altamente conflittuali

e con lo scopo di ridurre l’eccessivo ricorso ad azioni

giudiziarie.

A F F I D A M E N T O A L L ’ E N T E

T. Milano, sez. IX civ., decr. 14.04.2016 (Pres. Manfredini,

est. Buffone)

“L’affidamento all’ente, con delega all’esercizio della

responsabilità genitoriale, istituisce un modulo extra

giudiziario di risoluzione del conflitto”

I l r u o l o d e l l ’ A v v o c a t o

n e l l a v a l u t a z i o n e /

a c q u i s i z i o n e d e l l a p r o v a

AI FINI

DELL’ISTRUTTORIA

IN BASE A CIÒ CHE

POSSO OTTENERE

IN GIUDIZIO

AI FINI DELLA

NEGOZIAZIONE

IN BASE A CIÒ CHE

POSSO OTTENERE

DA UN ACCORDO

L A P R O VA

F U O R I D A L

T R I B U N A L E

NEGOZIAZIONE ASSISTITA

È fatto obbligo agli avvocati e alle parti di comportarsi con lealtà e di tenere riservate le

informazioni ricevute. Le dichiarazioni rese e le informazioni acquisite nel corso del

procedimento non possono essere utilizzate nel giudizio avente in tutto o in parte il

medesimo oggetto. (art. 9 L.162/2014)

rilevanza di materiale che non avrebbe ingresso nel contenzioso

I N G I U D I Z I O

Responsabilità genitoriale art. 330 /333 c.c.

Affidamento e collocamento dei figli

Fedeltà / obblighi familiari

Posizione economica, patrimoniale, reddituale

Modifica sopravvenuta delle condizioni

Danno endo-familiare

A t t r a v e r s o ,

a d e s e m p i o … - Telefonate

- Registrazioni ambientali

- Fotografie

- Video

- Messaggi / CHAT

- Cronologia internet

- Attività online

- Contenuti PC

- Spostamenti/GPS

un po ’ di

CASISTICA

LA MOGLIE ‘CYBER SEX

ADDICTED’ E IL SEQUESTRO

DEL COMPUTER EX ART. 670

C.P.C.

Ambito: fase presidenziale, separazione giudiziale

PRODUZIONI:

• indagini difensive ex art. 327 bis c.p.p. e 391 bis e s.s. c.p.p.

• perizia tecnico informatica di parte

• fotografie (stampe)

FINALITÀ:

• addebito della separazione (con conseguenti aspetti economici)

• collocamento figlie (con conseguenti aspetti economici)

PROVVEDIMENTO (PROVVISORIO):

• sequestro cautelare (ex art. 670 c.p.c.) del computer

• ctu psicodiagnostica sul nucleo familiare

• nulla sul collocamento no autorizzazione a vivere separati

LA “DASH CAM”

Ambito: istanza ex art. 709 u.c. c.p.c. in corso di divorzio

PRODUZIONI:

• CD contenente le videoregistrazioni della «dash cam»

• Dichiarazioni sottoscritte da terzi che hanno assistito al disagio del minore

FINALITÀ:

• CTU urgente (prima dell’istruttoria) finalizzata all’inversione del

collocamento

• Modifica dei provvedimenti temporanei vigenti

PROVVEDIMENTO :

• CTU psicodiagnostica con delega al CTU di adattamento diritti di visita

TELEFONATE

E ORDINE DI PROTEZIONE IN

SEDE CIVILE

Ambito: fase introduttiva - separazione giudiziale

PRODUZIONI:

• CD con registrazione telefonate, trascritte in atti

FINALITÀ:

• Ordine di protezione ex art. 342 bis e ter cpc e 736 bis c.p.c.

• Emanazione urgente provvedimenti presidenziali ex art. 708 c.p.c.

PROVVEDIMENTO:

• Ordine di protezione

• Provvedimenti presidenziali ex art. 708 c.p.c.

CRONOLOGIA INTERNET

Ambito: fase istruttoria, separazione giudiziale

PRODUZIONI:

• Cronologia esplorazioni internet, con richiesta di prova orale

FINALITÀ:

• Addebito della separazione (con conseguenti aspetti economici)

• Affidamento esclusivo del figlio minore

PROVVEDIMENTO:

• Istruttoria completa (interrogatorio e testi)

• No addebito (provate le condotte ma non il nesso di causalità)

CONTENUTI SOCIAL,

PAGINE WEB

https://www.legaleye.cloud/

Servizio di acquisizione di prove "on line"

(cosa è pubblicato su un dato sito/social in un dato

momento).

Forniscono un browser in una macchina virtualizzata per

accedere ai contenuti che si vogliono «congelare».

Ambiente certificato e ripetibile.

Marca temporale che garantisce l'immodificabilità del

pacchetto e dei documenti.

Costo: 250 euro per sessione di navigazione di venti minuti

INVESTIGAZIONI PRIVATE

(FOTO E VIDEO)

Il rapporto investigativo non ha di per se valore probatorio

dei fatti che vengono narrati. I documenti formati

dall’investigatore possono essere qualificati come “scritti

provenienti da un terzo” e costituiscono, quindi, una prova

atipica.

Le prove atipiche non possono essere utilizzate per aggirare

divieti o preclusioni sostanziali o processuali, ossia per

introdurre elementi di prova che non sarebbero altrimenti

ammessi o per la cui ammissione sono necessarie adeguate

garanzie formali.

Le scritture provenienti da terzi hanno il valore di

presunzione semplice ex art. 2729 c.c. o di argomento di

prova (Cass. Civ. n. 18131/2004, Cass. Civ n. 12763/2000,

Cass. Civ. n. 8/2000, Cass. n. 4821/1999).

Solo se il documento in sé ha valore “neutrale” può costituire

un indizio, anche se deve essere supportato da altri elementi

probatori (Cass. Civ. n. 23554/ 2008), mentre se il

documento è a contenuto testimoniale deve essere

acquisito al procedimento mediante prova orale affinché

acquisti valore probatorio, altrimenti si aggirerebbero le

norme poste a garanzia dell’andamento processuale. Infatti,

il legislatore ha ammesso la testimonianza scritta solo

mediante modi e forme tipizzate dall’art. 257 bis c.p.c.

Dunque, affinché i fatti dedotti dall’investigazione possano

dirsi “acquisiti” come prova al processo, è necessario che

l’investigatore sia chiamato a testimoniare oralmente

dinnanzi al Giudice e che sia in grado non solo di

confermare “in blocco” quanto scritto in relazione, ma che

sia in grado di esattamente circostanziare quanto narrato.

Infatti: il rapporto che, contenendo fatto non assunti in

giudizio nel contraddittorio e con le forme di legge, non

è utilizzabile.(T. Milano, Sez IX Civ., ordinanza 8.04.2013

dott. Buffone).

DIRITTO DI FAMIGLIA NON È SOLO SEPARAZIONI E

DIVORZI

MA DIRITTO DELLE RELAZIONI AFFETTIVE

…Immaginiamo oggi un processo ENGLARO

(C. CASS. SENTENZA N° 21748/07)

«Per altro verso, la ricerca della presunta volontà della persona in stato di incoscienza -

ricostruita, alla stregua di chiari, univoci e convincenti elementi di prova,

non solo alla luce dei precedenti desideri e dichiarazioni dell'interessato, ma anche sulla

base dello stile e del carattere della sua vita, del suo senso dell'integrità e dei suoi

interessi critici e di esperienza - assicura che la scelta in questione non sia espressione del

giudizio sulla qualità della vita proprio del rappresentante, ancorché appartenente alla

stessa cerchia familiare del rappresentato, e che non sia in alcun modo condizionata dalla

particolare gravosità della situazione, ma sia rivolta, esclusivamente, a dare sostanza e

coerenza all'identità complessiva del paziente e al suo modo di concepire, prima di cadere

in stato di incoscienza, l'idea stessa di dignità della persona. Il tutore ha quindi il compito di

completare questa identità complessiva della vita del paziente,

ricostruendo la decisione ipotetica che egli avrebbe assunto ove fosse stato capace; e, in

questo compito, umano prima che giuridico, non deve ignorare il passato dello stesso

malato, onde far emergere e rappresentare al giudice la sua autentica e più genuina voce»

THANKS