Date post: | 02-May-2015 |
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L'atto amministrativo digitale ed L'atto amministrativo digitale ed i suoi vizi: una nuova frontiera i suoi vizi: una nuova frontiera
anche per l'avvocatoanche per l'avvocato
Marco MancarellaMarco Mancarella
Incontro di Studio
La Tecnologia Informatica nell’Attività Forense
Lecce, 6 marzo 2009
PremessaPremessa
L’evoluzione tecnologica da sempre
influenza ed orienta quella giuridica
(Pascuzzi – Orofino)
PremessaPremessa
..nel mio intervento poche certezze e molti
dubbi..
PremessaPremessa
Una rivoluzione che coinvolge
ogni settore della professione..
PremessaPremessa
..alcuni recenti esempi..
PremessaPremessa
Penalista:
Legge 18 marzo 2008, n. 48
"Ratifica ed esecuzione della Convenzione del Consiglio d’Europa sulla criminalità informatica, fatta a Budapest il 23 novembre 2001, e norme di adeguamento dell’ordinamento interno"
PremessaPremessa
Civilista e Penalista:
Piano di eGovernment 2012 Ministero per la PA e
l’innovazione
www.funzionepubblica.it
PremessaPremessa
Civilista:
Art. 2215 bis c.c. L. 2/09, conversione D.L. 185/08
PremessaPremessa
Amministrativista:
D.Lgs. 82/2005 – CADCodice dell’Amministrazione Digitale
D.Lgs. 163/2006Codice dei Contratti Pubblici
PremessaPremessa
Amministrativista:
DPCM 6 maggio 2008Modello Unico Digitale per l’Edilizia
- Piena applicazione art. 3 CAD?- Superamento principio del doppio
invio?
PremessaPremessa
..soffermandoci sull’amministrativo..
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
Ad oggi
NON ESISTE UNA DISCIPLINA ORGANICA IN TEMA DI PROCEDIMENTO AMMINISTRATIVO INFORMATICO E DI ATTO AMMINISTRATIVO ELETTRONICO (Adunanza C.d.S. 7 febbraio 2005)
FORSE PERCHÈ DURA A MORIRE LA VISIONE SANDULLIANA DEL PROCEDIMENTO
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
L’”atto amministrativo elettronico”:
1. L’atto amministrativo in mera forma elettronica: il PC è solo una macchina da scrivere evoluta, funzionario come unico responsabile dell’atto
2. L’atto amministrativo elaborato elettronicamente: il PC elabora autonomamente l’atto sulla base di un programma/software e delle informazioni immesse dal funzionario, non più responsabile se non per errori connessi ai dati
Il 2° tipo di a.a.e. rappresenta il vero futuro dell’agere amministrativo
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
Attività vincolata
possibile
Attività discrezionale pura
impossibile
Attività discrezionale tecnica
in taluni casi
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
Due fasi nella procedura amministrativa elettronica (Fantingrossi):
1. Recepimento da parte della PA dell”atto programma” con atto amministrativo generale ANTICIPAZIONE DEL MOMENTO DECISIONALE RISPETTO ALLE SINGOLE EVENIENZE CONCRETE
2. adozione dell’a.a.e. vero e proprio
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
Ma quali sono le anomalie dell’a.a.e. che si possono tradurre in vizio?
3 TIPOLOGIE:
• Vizi di macchina
• Vizi dell’input
• Vizi del programma
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
1. VIZI DELLA MACCHINA
a) Blocco del sistema ritardo nell’emanazione atto silenzio-inadempimento
b) Errore tecnologico irrilevante non è pregiudicato il risultato finale
Necessaria dimostrazione del pregiudizio causato dall’errore tecnologico (Puddu)
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
c) Errore rilevante l’errore tecnologico incide sul risultato finale
Dovere della PA di prevenire le “crisi
sistemiche” (es. gruppi di continuità)
eccesso di potere per violazione del “dovere di assicurare” e/o violazione di legge ex art. 61 d.p.r. 445/2000 (obbligo vigilanza funzionamento elaboratore)
d) Carenza requisiti essenziali ex art. 21septies L. 241/90 nullità
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
2. VIZI DELL’INPUT
3 casi:
a) I dati inseriti nel procedimento sono attinti da banche dati lacunose o non aggiornate
b) Il privato fornisce alla PA informazioni sbagliate
c) Errore del funzionario
Errore di fatto eccesso di potere per travisamento dei fatti
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
3. VIZI DEL PROGRAMMA
Il vizio del software è inevitabile, può essere solo ridotto entro margini accettabili!
Causa “Click Day” TAR Lecce
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
ATTENZIONE: Il programma è il risultato di una scelta
ermeneutica, dalla norma all’algoritmo, da ciò consegue che l’atto madre eventualmente viziato comunica la patologia all’atto derivato
Formazione dell’atto software nel rispetto dei principi di legalità, pubblicità e trasparenza principio di partecipazione diritto d’accesso al programma finale
Diversamente illegittimità procedimento che termina con l’approvazione del programma da parte della PA
Sull’atto programma CdS, sez. IV, n. 296/2008
L’atto amministrativo elettronicoL’atto amministrativo elettronico
ATTENZIONE: L’informatizzazione comporta una
forte specializzazione delle competenze con ovvio risalto di nuovi “attori”
l’informatico che si affianca al giurista che si affianca al politico
l’avvocato affiancato dall’informatico!
L’atto amministrativo digitale ed i suoi vizi: una nuova frontiera
anche per l’avvocato
Grazie!
Prof. Avv. Marco Mancarella