• Ripudio della concezione an7assolu7sta difesa dagli an7chi Parlements secondo cui la Cos7tuzione è riconducibile ad uno sviluppo storico à Cos7tuzione come aIo di volontà astorico che si esprime in un documento scriIo à potere cos7tuente e potere di revisione cos7tuzionale come massima espressione di sovranità (dis7nzione incerta tra i due poteri)
• Asimmetria del rapporto tra leggi cos7tuzionali e leggi ordinarie: l’oggeIo
proprio delle leggi cos7tuzionali è l’organizzazione degli «elemen7 del governo», mentre la tutela dei diriP resta affidata alle «leggi propriamente deIe», cioè alle leggi ordinarie (Sieyès) à Cos7tuzione poli7ca vs Cos7tuzione civile (Code civil) à in primo piano il significato di Cos7tuzione in senso formale à tradizione dei Preamboli in materia di diriP fondamentali (valore cos7tuzionale incerto fino al 1971)
• Tardiva e anomala introduzione del controllo di cos7tuzionalità: nel modello
francese di gius7zia cos7tuzionale (ante riforma 2008) il Conseil cons7tu7onnel è mero garante delle procedure formali di decisione (solo a par7re dal 1971: trasformazione del CC da «arbitro is7tuzionale» a «garante dei diriP»)
Spoli7cizzazione dei rappor7 priva7s7ci e soggeIo unico di diriIo nel Code civil
• Il Codice fruIo della Rivoluzione? (domanda ambigua)
• NeIa separazione tra sfera pubblica e sfera privata (all’individuo la proprietà, al sovrano l’impero)
• soggeIo unico di diriIo ma… mantenimento nella sfera privata di limi7 alla libertà e differenze necessarie a mantenere l’ordine
Dopo il Codice…
•Frammentazione del soggeIo unico di diriIo (dal contraIo agli status): Code de commerce (1807), decodificazione (fine XIX secolo) •Riavvicinamento tra la sfera poli7ca e sfera sociale a par7re dalla Seconda Repubblica (1848)
Prima Repubblica (1792-‐1804) Seconda Repubblica (1848-‐1852) Terza Repubblica (1870-‐1940) Quarta Repubblica (1946-‐1958) Quinta Repubblica (dal 1958)
• DiriP sociali • Suffragio universale
maschile
Il Code civil come monumento nazionale e l’a7acco della Banca mondiale
2004: Banca mondiale «rovina» il bicentenario del Code civil e colloca la Francia al 35° posto della classifica s -‐Finalità dei Rappor7 Doing Business: orientare sia le modalità con cui realizzare l’adeguamento del diriIo a determina7 standard sia i comportamen7 degli imprenditori soIo il profilo degli inves7men7 (ranking legal systems) -‐Metodo dei Rappor7 Doing Business: New Compara7ve Economics (analisi economica del diriIo ripensata alla luce degli studi di Law and Finance à Recupero del tema delle legal origins: tradizione di civil law (troppo statalista e quindi) meno reaPva ai postula7 della crescita economica
La «contre-‐offensive» dei Francesi
• Difesa della compe77vità del diriIo francese su scala mondiale, ma anche nel più ristreIo contesto europeo
• Bicentenario e aIacco Banca mondiale accelerano processo di riforma/modernizzazione del C.C. e di partecipazione al dibaPto sul codice civile europeo à viene abbandonata la poli7ca della “sedia vuota” in nome dell’impera7vo della compe77vità…
• «Vivre et faire vivre le Code civil» (3 progeP di riforma del diriIo delle obbligazioni e dei contraP negli ul7mi 10 anni)
• Ripensamento del ruolo della giurisprudenza (rapport Molfessis sull’introduzione del prospec7ve overruling, «revirement pour l’avenir»)
In par7colare: il rapport Molfessis • Deroga alla retroaPvità dei revirement: superamento della visione, racchiusa nell’art. 5 c.c., per cui in una decisione giurisprudenziale sono e devono essere tecnicamente indis7nguibili, pena la violazione del divieto faIo ai giudici di statuire in forma di legge o regolamento, l’enunciazione della «règle» e il «jugement» del caso concreto
• Accentuazione dell’autonomia della regola giurisprudenziale dalla disposizione legisla7va
• Americanizzazione della cultura giuridica francese: passaggio dal «sillogismo al consequenzialismo»?
Sistema semipresidenziale à Esecu7vo come “aquila a due teste” 1. Presidente della Repubblica eleIo dal popolo con suffragio universale direIo per 5 anni: nomina il Primo ministro e i membri del governo su indicazione del Primo ministro 2. Primo Ministro espresso dalla maggioranza parlamentare à Problema della coabitazione ridimensionato con la revisione cos7tuzionale del 2000: riduzione del mandato presidenziale da seIe a cinque anni (favorita la formazione di governi di legislatura a guida presidenziale) e inversione dell’ordine delle elezioni (con le elezioni presidenziali chiamate a precedere, e quindi a «trainare», quelle legisla7ve).
Il Sistema dei poteri (forma di governo)
La CosBtuzione della Quinta Repubblica introduce due fondamentali disconBnuità: 1. rafforzamento del potere esecu7vo nei confron7 del legisla7vo quale conseguenza della definizione della forma di governo nel senso del parlamentarismo razionalizzato: ripudio del principio di tendenziale illimitatezza della sfera di azione del potere legisla7vo e ripar7zione della rela7va funzione tra Parlamento (Assemblea nazionale e Senato) e Governo à principio di competenza regola i rappor7 reciproci tra legge e regolamento (fuori dalla riserva di legge, competenza del regolamento) 2. Rigidità della Cos7tuzione e controllo di cos7tuzionalità (Conseil cons7tu7onnel) : cade il dogma rivoluzionario dell’insindacabilità della legge Ma anche molte conBnuità… •In primo piano il significato di Cos7tuzione in senso formale • Giudici comuni esclusi dal circuito di cos7tuzionalità
1. Forma di governo e produzione normaBva: in parBcolare, i rapporB tra legge e regolamento
• Ridimensionamento del Parlamento soIo la V Repubblica • Art. 34 e 37 Cost.: • Parlamento (legge in senso formale): competenza esclusiva (diriP civili e garanzie
cos7tuzionali, stato e capacità delle persone, matrimonio, successioni, donazioni, rea7 e pene...) e competenza concorrente (principi direPvi in materia di difesa nazionale, insegnamento, proprietà, diriP reali, obbligazioni, lavoro, sindacato…).
• Esecu7vo (regolamento autonomo: aIo avente forza di legge): competenza esclusiva (tuIe le restan7 materie) e concorrente (materia per cui il Parlamento ha competenza concorrente). A livello subordinato rispeIo alla legge: regolamen7 che sono espressione della tradizionale potestà regolamentare supple7va o aIua7va (caraIere amministra7vo della norma7va regolamentare – dualismo funzionale del Conseil d’état)
• Inoltre, ampi poteri dell’Esecu7vo: inizia7va legisla7va, voto bloccato, ques7one di fiducia
• Revisione cos7tuzionale del 2008: parziale redistribuzione di potere a favore del Parlamento
Segue. Delega legislaBva e
“codificaBon à droit constant”
Art. 38 Cost.: Il Governo puo, per l’esecuzione del suo programma, richiedere al Parlamento l’autorizzazione ad adoIare tramite ordinanza, entro un termine stabilito, delle misure che sono normalmente riservate alla legge. DeIe ordinanze sono deliberate dal Consiglio dei ministri, previo parere del Consiglio di Stato. Esse entrano in vigore con la loro pubblicazione, ma decadono se il progeIo di legge di ra7fica non è presentato al Parlamento entro la data stabilita dalla legge di autorizzazione. Possono essere ra7ficate solo espressamente. à Rilevanza della delega legisla7va soIo la Quinta Repubblica: dalla
decodificazione alla ricodificazione « à droit constant » tramite ordonnance (circa 60 codici)
2. La fine del “regno della legge”: il Conseil consBtuBonnel
Art. 61 Cost. (…) le leggi possono essere deferite al Consiglio cosBtuzionale, prima della loro promulgazione, dal Presidente della Repubblica, dal Primo ministro, dal Presidente dell’Assemblea nazionale, dal Presidente del Senato, da sessanta deputaB o da sessanta senatori (…)
Nel disegno dei cos7tuen7: controllo di cos7tuzionalità preven7vo (salvaguardata intangibilità di legge
una volta promulgata) e astraIo (no eccezione di cos77tuzionalità: Cons. cost. concepito come arbitro poli7co-‐is7tuzionale, contro sconfinamento da parte del Parlamento nella sfera norma7va aIribuita dalla Cos7tuzione alla competenza dell’Esecu7vo à in primo piano il significato di Cost. in senso formale).
Inoltre, controllo soggeIo alla discrezionalità del potere poli7co. SoggeP originariamente legiPma7 al ricorso: Presiden7 delle due camere, Presidente della Repubblica e Primo ministro.
Graduale trasformazione del Conseil ConsBtuBonnel: da mero regolatore dell’aWvità dei poteri pubblici
a difensore» dei diriW e delle libertà del ci7adino di fronte al potere • sentenza del 1971: allargamento del cd. bloc de cons7tu7onnalité (insieme delle norme parametro del
controllo di legiPmità cos7tuzionale) al Preambolo (diriP civili e poli7ci di cui alla Dichiarazione 1789 e diriP sociali di cui al Preambolo del 1946)
• riforma 1974: allargamento dei soggeP legiPma7 al ricorso à richiesta di almeno 60 deputa7 o senatori (minoranza poli7ca: bloc d’opposi7on)
• progressivo sviluppo di principi cos7tuzionali (es. “principi fondamentali riconosciu7 dalle leggi della Repubblica”)
! Resta anomalia della provenienza dei membri del Cons. cost. e del controllo preven7vo
Riforma del 2008: introduzione dell’eccezione di cosBtuzionalità secondo il meccanismo del doppio filtro
• Art. 61-‐1 Cost. Qualora, in occasione di un procedimento in corso dinanzi ad una giurisdizione, si sostenga che una disposizione di legge porB pregiudizio ai diriW e alle liberta garanBB dalla CosBtuzione, il Consiglio cosBtuzionale puo essere invesBto di tale quesBone su rinvio del Consiglio di Stato o della Corte di cassazione, che si pronuncia entro un termine stabilito (…)
à La ra7o profonda della riforma: • dare preminenza , e quindi maggiore tutela, ai diriP cos7tuzionali (contro i diriP di fonte
esterna/internazionale/europea cos7tuen7 il cd. bloc de conven7onnalité)
à Problemi: La possibilità di aPvare un controllo di cos7tuzionalità successivo e concreto • è subordinata ad istanza di parte • non abroga del tuIo la cesura tra il Conseil cons7tu7onnel e il sistema giudiziario nel suo
complesso 7pica del controllo preven7vo e astraIo (doppio filtro e blocage delle ques7oni a livello di cor7 supreme)
• è normalmente esclusa nel caso in cui la legge abbia superato il controllo preven7vo (legge organica: “salvo cambiamento di circostanze” )
Il sistema delle fon7: l’ar7colazione dei rappor7 tra diriIo nazionale e diriIo « di fonte esterna »
Il « monismo » alla francese (difficile coordinamento tra Ar7. 54 e 55 Cost.) • Art. 55 Cost. :I tra7aB o accordi regolarmente raBficaB o approvaB hanno, una volta pubblicaB, efficacia superiore a quella delle leggi,
con riserva, per ciascuno accordo o tra7ato, della sua applicazione dall’altra Parte. • Art. 54 Cost.: Qualora il Consiglio cosBtuzionale, incaricato dal Presidente della Repubblica, dal Primo ministro, dal Presidente di una
delle due assemblee, da sessanta deputaB o sessanta senatori, dichiari che un impegno internazionale conBene clausole contrarie alla CosBtuzione, l’autorizzazione a raBficare o ad approvare l’impegno internazionale in quesBone può intervenire solo dopo revisione della CosBtuzione.
“La Francia puo’ sempre modificare la sua CosBtuzione. Essa conserva dunque la sua sovranità”
[F. Luchaire]
• Priorità, sia logica che poli7ca, che il diriIo francese assegna al dogma della sovranità nazionale rispeIo al principio di apertura internazionale dell’ordinamento e alla stessa idea di rigidità della Cos7tuzione
“Le fonB internazionali non hanno vocazione a concorrere alla produzione di norme [...] che in virtu’ della CosBtuzione”
[L. Favoreu]
• Cos7tuzione come fonte prima degli asseP poli7co-‐norma7vi e sua supremazia nell’ordine interno [valore super-‐legisla7vo del diriIo internazionale, ex art. 55 Cost.,non implica valore super-‐cos7tuzionale . à pronuncia IVG del Conseil cons7tu7onnel, 1975 «una legge contraria a un TraIato non è, per ciò solo, contraria alla Cos7tuzione» àdi conseguenza, a par7re da tale proununcia,,speIa ai giudici comuni controllare la conformità del diriIo interno al diriIo intrenazionale (controllo di convenzionalità)]
à TuIavia, controllo di convenzionalità (diffuso e concreto) ha messo in evidenza i limi7 struIurali del controllo di cos7tuzionalità (preven7vo e astraIo) e favorito riforma del controllo di cos7tuzionalità del 2008 (v. infra)