1/12/2009 1Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Factoring: La cessione del credito di Impresa.
La Cessione del Credito:
il creditore può trasferire a titolo oneroso o gratuito il suo credito,anche senza il consenso del debitore, purchè
il credito non abbia carattere strettamente personale o il
trasferimento non sia vietato dalla legge.
1/12/2009 2Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Generalità:
• Il rapporto obbligatorio lega un determinato creditore ad un determinato debitore al momento della sua origine.
• Ma i soggetti possono mutare:il credito può essere vendutoil credito può essere donato
• La cessione è libera e non è necessario il consenso del debitore
1/12/2009 3Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Perchè non si richiede il consenso?
• Il debitore è tenuto all’adempimento della prestazione
• È per lui del tutto indifferente adempiere a un soggetto o ad un altro.
• Diverso è per i contratti art. 1406:Il contratto non può essere ceduto da un terzo contraente ad un terzo senza il consenso dell’altra parte contraente.
1/12/2009 4Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Cessione del Credito: nozione art. 1260
• La cessione è la sostituzione al creditore originario di altra persona che ne prende il posto,mentre l’obbligazione resta inalterata negli altri elementi.
• La cessione ha efficacia traslativa immediata tra cedente e cessionario
• Il credito è trasferito al cessionario con gli stessi caratteri ,garanzie ed eccezioni che aveva in capo al cedente.
1/12/2009 5Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Cessione del Credito
Cedente creditore originario
Atto di cessioneVecchio debito
Prestazione
Cessionario Nuovo Creditore che acquista il credito ceduto debitore
La cessione del credito non richiede come tale una forma determinata.
1/12/2009 6Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Efficacia della Cessione
• La cessione si perfeziona con l’accordo tra il cedente e il cessionario.
• E’ inefficace nei confronti del debitore ceduto fino a quando egli non l’accetta o fino a quando la cessione non gli è notificata.
• Art. 1263 … il credito è trasferito dal cedente al cessionario con i privilegi le garanzie personali, le garanzie reali e con gli altri accessori.
1/12/2009 7Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Garanzie nella Cessione
Due Problemi:• esistenza del credito nomen verum
a titolo oneroso - a titolo gratuito• adempimento nomen bonum
cioè della solvenza: la garanzia dell’effettivo pagamento è lasciato alle parti. Il Cedente non risponde della solvenza del debitore a meno che il cedente non si sia assunto espressa garanzia.
1/12/2009 8Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Accordi tra le parti
cessio pro soluto
cessio pro solvendo
Il cedente non risponde della solvenza del debitore
Il cedente con apposito atto, garantisce la solvenza del
debitore ceduto, cosicchè, se il debitore ceduto non paga,dovrà
lui pagare al cessionario.
1/12/2009 9Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Divieto convenzionale di cessione
• Le parti possono escludere la cedibilità del credito; ma il patto non è opponibile al cessionario, se non si prova che egli lo conosceva al tempo della cessione. art. 1260 2° comma.
1/12/2009 10Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
La cessione del credito di impresail FACTORING
• Legge 21 febbraio 1991 n.52si riconosce la peculiarità di questo contratto di origine anglosassone.
• Un impresa, detta “factor” acquista da imprese venditrici i crediti non ancora esigibili che queste vantino presso la propria clientela, preoccupandosi di riscuoterli, anticipandone in tutto o in parte l’importo.
• Il factor acquista il credito “pro soluto” assumendosi così il rischio dell’insolvenza del debitore.
1/12/2009 11Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Ripulire i Bilanci
• Ogni impresa nel tempo finisce per accumulare crediti inesigibili.
• Problema: debitori che spariscono oppure il costo del recupero è maggiore del credito stesso.
• Altro problema:per una distorsione del sistema fiscale spesso questi crediti vengono considerati utili tassabili
1/12/2009 12Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Necessità di liberarsi …
• Almeno sotto il profilo contabile attraverso negozi di cessione per ripulire la situazione patrimoniale.
• Cosa dice la legge?
1/12/2009 13Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Ambito di applicazione della legge art. 1
• Devono sussistere le seguenti condizioni:
1. Il cedente deve essere un imprenditore;
2. I crediti ceduti devono sorgere da contratti stipulati dal cedente nell’esercizio dell’impresa;
1/12/2009 14Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
3. Il cessionario deve essere una società o un ente, pubblico o privato, avente personalità giuridica,sempre che in ogni caso,l’oggetto sociale preveda anche l’acquisto di crediti di impresa,e il cui capitale sociale o il fondo di dotazione sia non inferiore a dieci volte il capitale minimo previsto per le società per azioni.
1/12/2009 15Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Se non sussistono le condizioni..
• … allora troveranno applicazioni le citate norme del codice civile.
Caratteristiche del Factoring• Albo istituito presso la Banca d’Italia delle
imprese che esercitano l’attività di cessione dei crediti d’impresa
1/12/2009 16Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
• Banca d’Italia ha poteri di controllo.
• Regolamento di esecuzione disciplina la procedura di iscrizione e di cancellazione.
• Bilancio certificato delle imprese di Factoring
• Possono essere ceduti crediti prima della stipulazione dei contratti comunque entro 24 mesi.
1/12/2009 17Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Art. 4 sancisce
• La tutela del concessionario alla solvenza da parte del cedente nel limite pattuito a meno che il cessionario non rinunci in tutto o in parte alla garanzia.
1/12/2009 18Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Art. 5
• Fissa i limiti della efficacia della cessione nei confronti dei terzi,cioè la cessione a terzi è opponibile qualora il cessionario abbia già pagato il corrispettivo oppure il pagamento abbia data certa.
1/12/2009 19Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
La cessione è opponibile :
a) Altri aventi causa del cedente,il cui titolo di acquisto non sia stato reso efficace ….
b) Al creditore del cedente che abbia pignorato il credito dopo la data del pagamento.
c) Al cedente fallito dichiarato tale dopo la data del pagamento
1/12/2009 20Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
Soggetti
Garanzie nella Cessione
Natura dei crediti ceduti
Cessione del Credito
Factoring
Nella cessione del credito chiunque può cedere il credito
Nella cessione del credito il cedente non garantisce la solvenza del debitore(salvo patto contrario)
Nella cessione del credito non v’è alcuna particolare limitazione
Nel factoring sussistono requisiti soggettivi:cedente deve essere un imprenditore, e il cessionario deve essere una società autorizzata
Nel factoring il cedente garantisce, nei limiti del corrispettivo pattuito, la solvenza del debitore (salvo patto contrario)
Nel factoring oggetto della cessione debbono essere crediti sorti da contratti stipulati dal cedente nell’esercizio dell’impresa.
1/12/2009 21Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
• I contratti stipulati dalle società di I contratti stipulati dalle società di factoringfactoring sono assoggettati alla disciplina sulla sono assoggettati alla disciplina sulla trasparenza delle operazioni bancarie e trasparenza delle operazioni bancarie e finanziarie prevista dal decreto legislativo finanziarie prevista dal decreto legislativo n. 385 del 1993, in quanto dette società n. 385 del 1993, in quanto dette società sono comprese tra i soggetti che sono comprese tra i soggetti che esercitano professionalmente attività di esercitano professionalmente attività di prestito e finanziamento. prestito e finanziamento.
Da wikipedia
1/12/2009 22Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
• Per sostenere le aziende che vantano crediti nei riguardi della Pubblica Amministrazione alcuni soggetti del sistema creditizio assicurano un servizio tanto efficace quanto consolidato.Oltre alla Gestione e smobilizzo dei Crediti verso Enti Pubblici in senso "ordinario" esistono nuovi ambiti di intervento relativi alle disposizioni sui pagamenti delle pubbliche amministrazioni varate dal Ministero dell'Economia e delle Finanze.
1/12/2009 23Andrea Amato – Marco Ciceri
Docente: Sara D’ Urso Anno Accademico 2009-2010 Insegnamento: Diritto Privato
E’ l’ultima
• Il factoring nell'area degli Enti Pubblici presenta problemi specifici legati alla complessità e alla diversificazione delle procedure di spesa e di erogazione degli Enti stessi.Ne derivano adempimenti e responsabilità di volta in volta a carico dell'Azienda cedente e dell’istituto “di garanzia”, che devono perciò operare in collaborazione tra loro.Enti Locali, ASL, Ministeri e altri Enti Pubblici rappresentano quindi un mercato molto importante per le società di factoring, caratterizzato da tempi di pagamento poco prevedibili che risultano spesso molto superiori a quelli della normale prassi commerciale.