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Giancarlo Rando – a.a. 2009/2010
La Costituzione e le altre fonti del diritto. I criteri
di risoluzione delle antinomie normative
Costituzione massima tra le fonti del diritto
efficacia
immediata
diretta
Conformemente ai suoi scopi
norme ad efficacia diretta,
idonee di per sé a regolare fattispecie
concrete
norme ad efficacia indiretta,bisognose di essere attuate o
concretizzate attraverso ulteriore attività normativa
(interposizione)
tuttaviadiversità di
valore
Tutte le sue norme hanno carattere fondamentale
ad efficacia diretta ad efficacia indiretta
Efficacia delle norme costituzionali
Norme costituzionali
Norme ad efficacia diretta
Struttura normativa sufficientemente completa da funzionare da regola per casi concreti Utilizzo diretto da parte dei giudici, dell’Amministrazione, dei privati.
norme ad efficacia differita
norme costituzionali di principio
norme costituzionali programmatiche
Norme ad efficacia indiretta
Struttura normativa non sufficientemente completa da poter valere da regola di casi
concreti
Segue: norme ad efficacia differita:norme di organizzazione (artt. 56, 57, 58, 75, 104, 105, 138)
norme costituzionali di principio (artt. 13.1, 24.1, 33.1): attività di concretizzazione al legislatore, ma anche all’interprete. In qualche caso solo al legislatore: es. art. 24 u.c.
norme costituzionali programmatiche:mirano a sviluppi politico-sociali, il fine dell’attività di indirizzo.
Nozione di fonte del diritto
Nozione di fonte del diritto
Atto o fatto abilitato dall’ordinamento giuridico a produrre norme giuridiche
Come si istituisce l’ordinamento giuridico?
Fonti sulla produzione del diritto: regole destina- te ad organizzare il sistema delle fonti (metanor- me)Fonti sulla produzione del diritto:
- identificano le fonti dell’ordinamento;
- determinano i criteri di vigenza delle fonti;- identificano i criteri dell’interpretazione delle fonti.
Fonti sulla produzione e fonti di produzione
Nozione di fonte del diritto
Fonti di produzione del diritto: producono il diritto oggettivo
Fonti del diritto
N.B. Fonti sulla produzione sono in rapporto di strumentalità con le fonti di produzione
Fonti di cognizione: documenti o fatti attraverso i quali è data notizia delle fonti di produzione
Es.: Gazzetta Ufficiale
Fonti del diritto
Fonti-atto: atti giuridici volontari
Fonti-fatto: meri fatti
Fonti-fatto: es. consuetudine
Fonti-atto
Esistenza, validità, efficacia
La fonte-atto è esistente se è emanato nell’esercizio di un potere conferito al suo autore dall’ordinamento ed è riconoscibile come atto della specie a cui preten- de di appartenere La fonte-atto è valida se è conforme a tutte le norme che ne disciplinano la creazione e non sia in contra- sto con alcuna norma gerarchicamente superiore La fonte-atto è efficace se è capace di produrre gli ef- fetti giuridici suoi propri
Il sistema delle fonti: le antinomie
Antinomie: contrasti tra norme
Criteri di risoluzione delle antinomie:
cronologico;
gerarchico;
competenza.
Il sistema delle fonti
a) Il criterio cronologico e l’abrogazione Abrogazione: eliminazione di una
regola giuri- dica in conseguenza di un nuovo esercizio del potere che l’ha prodotta
Principio dell’inesauribilità delle fonti
Principio della lex posterior: prevalenza della leg- ge successiva su quella anteriore che si determina tra fonti dotate dalla stessa efficacia
Il sistema delle fonti
L’abrogazione circoscrive nel tempo l’efficacia regolativa della norma abrogata dal momento dell’entrata in vigore della norma abrogatrice
- L’abrogazione non estingue la norma, ma ne delimita la sfera materiale d’efficacia- I rapporti venuti a costituirsi prima dell’abroga- zione continueranno ad essere regolati dalla legge vecchia
Il sistema delle fonti
Principio dell’irretroattività della leggeArt. 11 disp. prel. cod. civ.: «la legge non stabilisce che per l’avvenire: non ha effetto retroattivo»
Principio Tempus regit actum: la fonte precedente continua ad avere efficacia fino al momento dell’entrata in vigore della nuova, per tutti i rapporti realizzati prima di tale momento
Il sistema delle fonti Eccezioni al principio di irretroattivitàIl legislatore può derogare il principio
purché vi siano ragioni che giustifichino tale deroga
Irretroattività in campo penale
Art. 25 Cost.: nullum crimen, nulla poena sine previa lege poenali (regola tassativa)
Per leggi penali in bonam partem vale invece la retroattività
Art. 25, c. 1: principio del giudice naturale precostituito
Il sistema delle fonti
Art. 15 disp. prel. cod. civ.: le leggi non sono abrogate che da leggi posteriori
a) per dichiarazione espressa del legislatore - abrogazione espressa
b) per incompatibilità tra le nuove disposizioni e le precedenti - abrogazione tacitac) perché la nuova legge regola l’intera materia già regolata dalla legge anteriore - abrogazione implicita
Il sistema delle fonti
b) Il criterio gerarchico
Risulta dalla combinazione di due principi:
Principio di legalità
Principio di costituzionalità
Principio della lex superior: il contrasto tra fonti di grado differenziato si risolve con la prevalenza della fonte considerata più elevata in grado
Il sistema delle fonti Principio di legalità: l’esercizio di qualsiasi potere pubblico deve fondarsi su una previa norma che attribuisce la competenza
a) Principio della preferenza della leggeb) Principio di legalità in senso formalec) Principio di legalità in senso materiale
Il sistema delle fonti
Preminenza della legge rispetto agli atti del potere esecutivo, comprensivi sia degli atti generali e astratti (regolamenti) sia di quelli particolari e concreti (atti amministrativi)
a) Principio della preferenza della legge:
la legge è sopra-ordinata al regolamento e questo è subordinato alla legge. In caso di contrasto prevale la norma legislativa.
Il sistema delle fonti
b) Legalità formale
Che tipo di autorizzazione?
È sufficiente una legge che istituisca in genera-le il potere regolamentare, come fonte astratta, oppure l’autorizzazione deve essere data caso per caso?
Il sistema delle fonti
c) Legalità sostanziale
La legge autorizzatrice deve dettare regole mate- riali per conformare a sé il contenuto dei regola- menti
Il sistema delle fonti
Riserva di legge
Si ha riserva di legge ogni volta in cui la Costituzione stabilisce che la disciplina di una determinata materia sia data con legge e solo con legge, con esclusione dunque di atti normativi diversi (in primo luogo dei regolamenti)R. “formale”
R. “ordinaria”
R. “assoluta” (es. art. 13.2, Cost.)
R. “relativa” (es. art. 97.1, Cost.)
R. “rinforzata”
per procedimento (art. 7.2 o 8.3, Cost.)per contenuto (art. 43, 14.3 Cost.)
Il sistema delle fonti
Principio di costituzionalità: preferenza della Costituzione sulla legge ordinaria
- il potere legislativo ordinario non è più illimitato nei suoi contenuti, nelle sue direzioni ecc., ma è sottoposto al diritto.
- Rigidità della Costituzione
Il sistema delle fonti
Principio di competenza
Le fonti si confrontano in termini di reciproca esclusione su un determinato campo materiale
Criterio di ripartizione: materia da regolare