sezione lavoro; sentenza 3 gennaio 2000, n. 5; Pres. Trezza, Est. Filadoro, P.M. Cinque (concl.conf.); Inps (Avv. Gigante, Cerioni) c. De Leo (Avv. Gardin, Porcari). Conferma Trib. Lecce 28febbraio 1996Source: Il Foro Italiano, Vol. 123, No. 1 (GENNAIO 2000), pp. 49/50-51/52Published by: Societa Editrice Il Foro Italiano ARLStable URL: http://www.jstor.org/stable/23195299 .

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GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE E CIVILE

1999, I, 989) che hanno appunto precisato che con l'entrata

in vigore del nuovo codice di rito penale è venuto meno il prin

cipio della c.d. pregiudiziale penale sancito, in via generale, dal

l'art. 3 dell'abrogato codice di procedura penale, salve le dispo sizioni che nelle specifiche materie ora la prevedano, secondo

quanto disposto dall'art. 211 disp. att. c.p.p. In base a tale giurisprudenza l'impugnata ordinanza del giu

dice istruttore del Tribunale di Roma risulta illegittima nella

parte in cui ha ritenuto che «al fine di accertare la sussistenza

0 meno della responsabilità della società convenuta si rivela pre

giudiziale l'accertamento dell'autore materiale della diffamazio

ne» e che «stante l'avvenuta presentazione delle querele è inibi

to al giudice civile di procedere, sia pure incidenter tantum, all'accertamento di eventuali reati di diffamazione commessi dal

l'on. Sgarbi, dai quali solo potrebbe derivare una responsabilità dell'odierno convenuto». Vertendosi infatti, nella specie, in un'i

potesi di giudizio civile di danno, trova applicazione il disposto dell'art. 75, 3° comma, c.p.p., in base al quale il processo civile

è sospeso fino alla pronuncia di sentenza penale non più sogget ta a impugnazione nei soli casi che l'azione civile sia stata pro

posta nei confronti dell'imputato, ma non anche del responsa bile civile, dopo la costituzione di parte civile nel processo pe nale o dopo la sentenza di primo grado.

Da quanto sopra discende che:

la semplice presentazione della querela non inibisce al giudice

civile, diversamente da quanto affermato nell'impugnata ordi

nanza, l'accertamento dei fatti posti a base della domanda ri

sarcitoria; la sospensione necessaria del processo civile non è prevista

dall'art. 75 c.p.p. nell'ipotesi che l'azione civile sia promossa, come nel caso che ci occupa, nei confronti del solo responsabile civile (l'on. Sgarbi, imputato in sede penale, è intervenuto vo

lontariamente nel processo civile, ma non risulta che nei suoi

confronti parte attrice abbia svolto domanda alcuna). Va altresì rilevato che, indipendentemente dall'applicazione

dell'art. 75 c.p.p., deve escludersi che i processi penali pendenti nei confronti dell'on. Sgarbi abbiano carattere pregiudiziale ri

spetto alla controversia civile promossa dal dott. Cordova nei

confronti della Rti s.p.a., nel senso che la definizione della con

troversia penale costituisce l'indispensabile antecedente logico

giuridico dalla cui soluzione dipenda la decisione della causa

pregiudicata, in relazione, in particolare, all'esigenza di evitare

un conflitto tra il giudicato penale e quello civile (come affer

mato in alcune recenti pronunce della Cassazione: 4179/97, id.,

1997, I, 1757; 1074/98, id., Rep. 1998, voce cit., n. 31; 9440/98, ibid., n. 33) e ciò in quanto, secondo il disposto dell'art. 651

c.p.p., l'eventuale sentenza penale irrevocabile di condanna del

l'on. Sgarbi non avrebbe efficacia di giudicato nel giudizio civi

le promosso contro la Rti, quale responsabile civile, non essen

do stata questa citata nel giudizio penale e non essendovi inter

venuta. Inoltre l'eventuale sentenza penale irrevocabile di

assoluzione dell'on. Sgarbi non potrebbe aver efficacia di giudi

cato, in base al disposto dell'art. 653 c.p.p., nel giudizio civile

di risarcimento danni promosso dal Cordova quale danneggiato nei confronti della sola Rti, quale responsabile civile.

Né, infine, potrebbe trovare nella specie applicazione il di

sposto dell'art. 654 c.p.p. che concerne l'efficacia della senten

za penale di condanna o di assoluzione solo nei giudizi civili

diversi da quelli di danno ed esclude inoltre che tale sentenza

penale possa svolgere effetti nei confronti dei soggetti — come

nel caso in esame la Rti — che non abbiano partecipato al giu dizio penale.

Non ricorrendo pertanto, in base alle svolte considerazioni, 1 presupposti per la sospensione ex art. 295 c.p.c. del giudizio civile il ricorso va accolto e l'impugnata ordinanza di sospen sione annullata.

Il Foro Italiano — 2000.

CORTE DI CASSAZIONE; sezione lavoro; sentenza 3 gennaio

2000, n. 5; Pres. Trezza, Est. Filadoro, P.M. Cinque (conci,

conf.); Inps (Avv. Gigante, Cerioni) c. De Leo (Avv. Gar

din, Porcari). Conferma Trib. Lecce 28 febbraio 1996.

Previdenza e assistenza sociale — Lavoratrici madri — Cessa

zione dell'attività da oltre sessanta giorni prima dell'inizio del

l'astensione obbligatoria — Licenziamento successivo a tale

inizio — Indennità di maternità — Spettanza (L. 30 dicembre

1971 n. 1204, tutela delle lavoratrici madri, art. 17).

Alla lavoratrice licenziata successivamente al momento di inizio

del periodo di astensione obbligatoria dal lavoro per gravi danza e che fino a tale momento ha maturato le retribuzioni

(nella specie, ammesse al passivo del fallimento dell'impresa datrice di lavoro), compete, ai sensi dell'art. 17, 2° comma, l. 30 dicembre 1971 n. 1204, l'indennità economica di mater

nità, a nulla rilevando la circostanza, nella specie comunque non provata, che l'impresa datrice di lavoro medesima avesse

cessato l'attività da più di sessanta giorni prima dell'inizio

del predetto periodo di astensione. (1)

Motivi della decisione. — Con l'unico motivo, il ricorrente

denuncia violazione e falsa applicazione dell'art. 17, 2° comma, 1. n. 1204 del 30 dicembre 1971, nonché erronea e insufficiente

motivazione della sentenza su un punto decisivo della contro

versia in relazione all'art. 360, 3° e 5° comma, c.p.c. L'art. 17, 2° comma, 1. n. 1204 del 1971 prevede che il diritto

a percepire l'indennità economica di maternità possa e debba

essere riconosciuta in favore dei soggetti che, all'inizio del pe riodo di astensione obbligatoria, siano vincolati da un valido

rapporto di lavoro.

Solo eccezionalmente — sottolinea il ricorrente — la predetta

legge riconosce lo stesso diritto alle lavoratrici sospese, assenti

o licenziate purché non siano trascorsi più di sessanta giorni dalla data di sospensione, assenza o licenziamento.

Nel caso di specie, i giudici di appello avevano errato nel

ritenere che il licenziamento non fosse avvenuto al momento

in cui la ditta aveva cessato ogni attività (cioè con il 18 marzo

1989), secondo una decisione di questa corte, la n. 6278 del

3 giugno 1991 (Foro it., Rep. 1991, voce Previdenza sociale,

(1) Unico precedente di legittimità in punto appare essere Cass. 3

giugno 1991, n. 6278, Foro it., Rep. 1991, voce Previdenza sociale, n. 621, che ha escluso il diritto della lavoratrice all'indennità di mater

nità nel caso in cui l'imprenditore, ancorché per decisione unilaterale, abbia cessato definitivamente la propria attività, ma sul presupposto — nella specie decisa da Cass. 5/2000 in epigrafe ritenuto non ricorren te — dell'insussistenza di un diritto della lavoratrice, a norma di legge o di contratto, alla retribuzione. Secondo Cass. 21 agosto 1986, n. 5133, id., Rep. 1987, voce cit., n. 698, la situazione di mancanza di retribu

zione, negli ultimi sessanta giorni precedenti l'inizio del periodo di asten sione obbligatoria dal lavoro, che osta al diritto della lavoratrice al trattamento economico di maternità, va intesa non già quale mera si

tuazione di fatto, ma quale situazione di mancanza di diritto alla retri

buzione; pertanto, in ogni caso in cui nei predetti sessanta giorni la

lavoratrice, pur non avendo percepito di fatto la retribuzione, ha però acquisito il diritto di percepirla (ancorché eventualmente, senza presta zione di attività lavorativa, per sospensione unilaterale da parte del da tore di lavoro o per assenza dal lavoro consentita dallo stesso con dirit to a retribuzione), le è dovuto il trattamento economico di maternità. Per Pret. Milano 7 ottobre 1982, id., Rep. 1983, voce cit., n. 816, la lavoratrice madre licenziata per cessazione dell'attività dell'impresa ha diritto alla corresponsione dell'indennità in questione per il periodo di astensione obbligatoria dal lavoro, qualora tra il licenziamento e l'i

nizio del suddetto periodo non siano decorsi più di sessanta giorni, com

putati escludendo il periodo di assenza per malattia regolarmente accer

tata e riconosciuta. Corte cost. 29 marzo 1991, n. 132, id., Rep. 1991, voce Lavoro (rapporto), n. 1325, ha dichiarato costituzionalmente ille

gittimo l'art. 17, 2° comma, 1. 30 dicembre 1971 n. 1204, nella parte in cui, per le lavoratrici con contratto di lavoro a tempo parziale di

tipo verticale su base annua, allorquando il periodo di sospensione ab

bia inizio più di sessanta giorni dopo la cessazione della precedente fase di lavoro, esclude il diritto all'indennità giornaliera di maternità

anche in relazione ai previsti successivi periodi di ripresa dell'attività

lavorativa. In tema di licenziamento di lavoratrici madri per cessazione parziale

d'attività, cfr. Cass. 8 settembre 1999, n. 9551, in questo fascicolo,

I, 147, con nota di richiami.

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PARTE PRIMA

n. 621) ma solo quando la lavoratrice aveva ricevuto la lettera

di licenziamento (10 dicembre 1990). II ricorso non è fondato.

Come correttamente hanno ritenuto i giudici di appello, il

rapporto di lavoro della De Leo era ancora in corso a tutti

gli effetti fino al dicembre 1990, poiché solo in data 10 dicem bre 1990 venne intimato il licenziamento e le retribuzioni matu

rate fino a tale data vennero ammesse al passivo del fallimento.

Il richiamo alla disposizione di cui al 2° comma dell'art. 17

appare quindi fuori di luogo, poiché all'inizio del periodo di

astensione obbligatoria dal lavoro la De Leo non era sospesa, né assente senza retribuzione (né disoccupata).

Alla luce di tali considerazioni, anche il richiamo alla prece dente decisione di questa corte appare fuori di luogo, poiché nel caso di specie manca completamente la prova del fatto de

dotto dall'Inps e cioè che la ditta Quarta Maria fosse inattiva

sin dal marzo 1989 o che comunque la stessa De Leo non avesse

prestato attività lavorativa sin da tale data.

Dalla decisione impugnata risulta, infatti, che la De Leo fu

licenziata il 10 dicembre 1990, a distanza di oltre tre mesi dal

parto (avvenuto il 26 agosto 1990), e che al momento di inizio

del periodo di astensione dal lavoro la resistente era ancora re

golarmente in servizio.

In presenza di un valido rapporto di lavoro (confermato dal

la pacifica circostanza dell'ammissione al passivo delle retribu

zioni della De Leo maturate fino alla data del licenziamento), l'istituto non poteva legittimamente negare il diritto alla richie

sta indennità economica di maternità.

Tra l'altro, l'art. 2, 3° comma, lett. b), 1. n. 1204 del 1971

(secondo il quale: «Il divieto di licenziamento non si applica nel caso . . . b) di cessazione dell'attività dell'azienda cui essa

è addetta») esclude chiaramente che la cessazione dell'attività

della azienda possa essere equiparata a licenziamento in man

canza di un atto formale di recesso, come invece l'istituto ricor

rente sembra ritenere nel ricorso per cassazione.

Il ricorso deve pertanto essere rigettato.

CORTE DI CASSAZIONE; sezione lavoro; sentenza 14 dicem

bre 1999, n. 14065; Pres. Lanni, Est. Castiglione, P.M. Mar

tone (conci, parz. diff.); Soc. Sap (Avv. Magno) c. Accroc

ca; Accrocca (Avv. Falla Trella) c. Soc. Sap. Cassa Trib.

Roma 13 febbraio 1997.

Lavoro (rapporto di) — «Part-time» — Malattia — Periodo

di comporto — Fattispecie (Cod. civ., art. 1464, 2110; d.l.

30 ottobre 1984 n. 726, misure urgenti a sostegno e ad incre

mento dei livelli occupazionali, art. 5; 1. 19 dicembre 1984

n. 863, conversione in legge, con modificazioni, del d.l. 30

ottobre 1984 n. 726, art. unico). Lavoro (rapporto di) — Malattia — Assenze intermittenti —

Periodo di comporto — Applicabilità — Inidoneità perma nente — Giustificato motivo di recesso (Cod. civ., art. 1464,

2110; 1. 15 luglio 1966 n. 604, norme sui licenziamenti indivi duali, art. 3).

Nel caso di licenziamento per eccessiva morbilità di lavoratore

a tempo parziale, il periodo di comporto applicabile è, in as

senza di regola contrattuale collettiva specifica, quello previ sto dalla disciplina collettiva per i lavoratori a tempo pieno

qualora si tratti di part-time orizzontale, cioè con orario ri

dotto ma uniforme per tutti i giorni, dovendo invece, il perio do stesso, qualora si tratti di part-time verticale e cioè con

orario normale per alcuni mesi dell'anno o per alcune setti

mane al mese, essere determinato dal giudice, eventualmente

con ricorso alle fonti sussidiarie degli usi e dell'equità di cui

all'art. 2110 c.c., diminuendo la durata prevista per i lavora

tori a tempo pieno in proporzione alla quantità della presta

li. Foro Italiano — 2000.

zione, in modo che, avuto riguardo alla particolarità del rap

porto, resti salva la causa del contratto e sia mantenuto co

stante l'equilibrio di scambio tra prestazione e contropresta

zione, con l'osservanza dei limiti derivanti dall'art. 1464 c.c.

(nella specie, si trattava di part-time orizzontale). (1) Anche nell'ipotesi di assenze del dipendente per malattie a ca

rattere intermittente o reiterato, ancorché frequenti e discon

tinue in relazione ad uno stato di salute malfermo, il datore

di lavoro può licenziare il dipendente stesso solo dopo il su

peramento del periodo di conservazione del posto fissato dal

la contrattazione collettiva ovvero, in mancanza, determinato

secondo equità, potendo invece licenziarlo per giustificato mo

tivo oggettivo, ai sensi degli art. 3 l. 15 luglio 1966 n. 604

e 1464 c.c., indipendentemente da tale superamento, quando

l'infermità abbia carattere permanente ed implichi pertanto

definitiva incapacità fisica, e manchi un apprezzabile interes

se del datore di lavoro alle future, ridotte prestazioni lavora

tive del dipendente. (2)

Motivi della decisione. — I due ricorsi — principale ed inci

dentale condizionato — in quanto proposti contro la stessa sen

tenza, vanno, ai sensi dell'art. 335 c.p.c., riuniti.

Con il primo motivo del ricorso principale, la Sap — nel de

nunciare violazione e falsa applicazione degli art. 2110, 1362

ss., 1174, 1325, 2094, 1464 c.c. e 5 1. 19 dicembre 1984 n. 863, nonché omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione cir

ca punti decisivi della controversia (art. 360, nn. 2 e 3, c.p.c.) — censura la sentenza impugnata per avere sostenuto: a) che

l'esame delle fonti collettive e individuali consente di determi

nare il periodo di comporto, senza necessità di ricorrere alle

fonti sussidiarie di cui all'art. 2110 c.c.; b) che la lettura degli art. 52 e 53 ccnl, effettuata dal pretore, non è persuasiva e

che non è dato rinvenire alcuna incompatibilità tra la misura

del comporto per il rapporto a tempo pieno e quella per il rap

porto a tempo parziale. Secondo la società ricorrente, il tribunale, che ha violato al

tresì i criteri di ermeneutica contrattuale, perché — una volta

stabilito che il periodo di comporto doveva essere determinato

in base a quanto stabilito dal ccnl — ha trascurato, tuttavia, di indagare sulla reale intenzione delle parti, si è contraddetto,

(1) Con la sentenza in epigrafe la Corte di cassazione sviluppa —

ed in parte puntualizza — la propria giurisprudenza in argomento: cfr. Cass. 11 aprile 1990, n. 3063, Foro it., Rep. 1990, voce Lavoro (rap porto), n. 526, che non sembra distinguere tra part-time orizzontale e part-time verticale; 11 giugno 1983, n. 4034, id., Rep. 1983, voce

cit., n. 2537, e Giust. civ., 1984, I, 237, con nota di M. Papaleoni, Eccessiva morbilità e lavoro a tempo parziale, che si pronunzia per il «riproporzionamento» appunto in fattispecie di part-time verticale; nella non ricca giurisprudenza di merito, cfr., sempre nella direzione della riduzione proporzionale del comporto, Pret. Roma 29 marzo 1994, Foro it., Rep. 1994, voce cit., n. 1598, che è stata riformata dalla deci sione cassata da Cass. 14065/99 sopra riportata; Pret. Firenze 29 otto bre 1993, ibid., n. 1599; Pret. Siracusa 18 agosto 1993, ibid., n. 1600; Pret. Roma 19 ottobre 1991, id., Rep. 1992, voce cit., n. 616, e, per esteso, Giur. it., 1992, I, 2, 504, con nota di I. Piccinini, Comporto, «part-time» ed equità-, Trib. Lodi 20 novembre 1984, Foro it., Rep. 1985, voce cit., n. 2226; cfr. altresì Pret. Roma 22 settembre 1997, id., Rep. 1998, voce cit., n. 768, in un caso in cui il contratto collettivo

prevedeva che il trattamento di malattia dovesse essere garantito al la voratore part-time in proporzione alla durata della prestazione; in dot

trina, cfr., più di recente, per differente soluzione, G. Pera, Sul com

porto per sommatoria nel «part-time», in Riv. it. dir. lav., 1998, I, 357 ss., cui Cass. 14065/99 sopra riportata è tributaria per la ricostru zione critica del dibattito in argomento, che anche qui si richiama.

(2) Contra, Cass. 14 ottobre 1993, n. 10131, Foro it., Rep. 1994, voce Lavoro (rapporto), n. 1558, e, per esteso, Riv. it. dir. lav., 1994, II, 721, con nota di R. Del Punta, Sulle c.d. clausole di esclusione del comporto per sommatoria, e Riv. critica dir. lav., 1994, 612, con nota di R. Muggia, La parabola dell'equità: quando il giudice si fa parte e legislatore, secondo cui, poiché la disciplina speciale dell'art. 2100 c.c. prevale non solo su quella generale della risoluzione del rap porto di lavoro prevista dall'art. 3 1. n. 604 del 1966, ma anche su

quella generale della risoluzione dei contratti per impossibilità soprav venuta, parziale o temporanea, solo il superamento del periodo di com

porto costituisce per il datore legittima causa di recesso. In tal senso, cfr., tra le altre, Cass. 2 dicembre 1986, n. 7136, Foro it., Rep. 1986, voce cit., n. 2279. Conforme, sulla seconda parte della massima, da

ultimo, Cass. 20 aprile 1998, n. 4012, id., 1999, I, 969.

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